圻怎么读做完变性手术，回岗不到一个月就失业？法院二审结果来了

马敏（化名）是一名跨性别者，2018年10月，她做了性别重置手术。2019年2月，她所在的公司以其迟到早退，严重违反公司制度为由与她解除了劳动合同。她认为，公司的行为是基于跨性别身份的性别歧视，损害了她的平等就业权，于是提起平等就业权诉讼，要求公司赔偿1万元精神抚慰金并公开道歉。

今年1月，一审法院驳回了马敏的诉讼请求，随后她提起上诉。5月28日下午，该案二审在杭州市中级人民法院开庭审理。

图为一审时照片

做完变性手术， 回岗不到一个月就失业

2015年底，马敏入职了杭州一家影视文化公司。2018年 10 月，她决定做变性手术，并在手术后如愿拿到了女性身份证。手术前，她将情况如实向公司汇报并准备请三个月的病假。当时公司对马敏的手术表示了理解但无法为其办理病假手续，只能办停薪留职三个月，公司继续为期缴纳社保。之后马敏又接到公司的消息，这期间的社保费用需要本人自己缴纳。

尽管如此，她依然感激公司能够理解自己。马敏告诉记者，公司一开始的做法让她备受感动，本打算复职后要为公司好好卖命以作报答。可是没想到等她重新回到岗位不到一个月的时间，公司找其谈话，希望她能主动辞职。

马敏回忆，当时一共和人力部门谈了三次。第一次谈话时，公司表示影视行业发展不景气、业务调整需要裁员，希望主动辞职，公司可以补偿给马敏一个月的工资。第一次协商未成，很快双方又进行了第二次谈话，公司表示会再加3000元的补偿。后来双方又进行了第三次谈话，谈话录音显示，公司HR认为，马敏现在的身体状况不适合跟剧组、做艺人助理等高强度的工作。

公司认为其不适应现在工作，当事人称这是歧视

在职时，马敏在公司主要是负责服装道具的工作，为什么复职后，公司会突然认为马敏不能适应以后的工作？

在双方的谈话录音中公司人力有表达过“让你跟男艺人还是女艺人？” 马敏认为，这是来自公司的歧视，可能艺人根本就不会介意自己是变性人。

公司为什么会认为其适应不了跟组、做艺人助理等高强度的工作？马敏告诉记者，有一次公司要求她晚上出外景，当时自己身体还在恢复期，需要每天早晚进行半小时到一小时不等的身体清洁护理，如果晚上时间太晚的话，做清洁护理，第二天一早还得再来一遍，这样的话睡眠时间根本没法保证。“所以我就和公司那边说，可以加班但是不能太晚。”她说，但这并不意味着这是常态，就像生孩子坐月子，总得有恢复期，“况且我当时都和身边的同事打好招呼，如果有做不了的他们可以帮我。”

最终，双方并未达成一致，2019年2月12日，春节假期后第二天，马敏接到了公司与其解除劳动合同的邮件。理由是：在过去半年中，她累计出现“严重过失”的违规行为（一个月内出现4次以上迟到或早退情况）达四次。这违反了《员工手册》中“严重过失”及《劳动合同法》的相关规定。公司不支付经济补偿金。经过劳动仲裁，马敏获得了2.5个月工资的赔偿。但她仍然认为，公司的行为是基于跨性别身份的性别歧视，损害了她的平等就业权。

2019年8月，她在律师帮助下提起平等就业权诉讼，要求公司赔偿1万元精神抚慰金并公开道歉。该案是2018年12月最高法发布“平等就业权纠纷”案由以来，第一起以该案由立案的跨性别平等就业权纠纷。

法院一审认为公司有正当理由，驳回当事人全部诉讼请求

本案的争议点焦点围绕在马敏被辞退是否是因为歧视。双方各执一词。

马敏所在公司的法律顾问项振华曾回应，公司尊重性少数群体的公司文化，认为并不存在性别歧视的问题，公司的行为属于合法解雇。他表示，不希望“首例跨性别者平等就业权纠纷案”这一标签、公益组织和媒体的介入，对案件本身造成额外的影响。“我们一直认为这只是一件普通的员工劳动争议案件，与跨性别身份无关。让案件回归到法律框架内，这是我们想要呈现的平等。”

记者试图联系马敏所在的公司，但一直未果。

公司提交的证据显示，解除劳动合同的依据是《员工手册》；与其他员工相比，马敏的考勤表现不佳；对另一位跟其出勤表现类似的员工，公司也进行了劝退，他最终自行离职；在马敏手术后到解除劳动合同前，公司也给其发了年会和旅游的通知，不存在歧视跨性别身份的事实。

马敏认为，自己确实迟到，但迟到在公司是很普遍的现象，马敏认为公司就是歧视，公司还有一个员工比自己迟到次数多，但公司并没有将其辞退。公司给出的理由是这名员工是公司商务，经常出差，并且这名员工给公司带来了百万的业绩。马敏认为这个理由不成立，公司上班和出差打卡流程本来就不一样。

今年1月，该案一审宣判，法院审理后认为公司并未侵害马敏的平等就业权，驳回了原告小马的全部诉讼请求。

一审判决书显示，法院认为公司解除双方之间的劳动合同有正当理由，因为马敏存在多次上班迟到行为，公司依据其规章制度，作出解除劳动合同决定，客观上应认定为有正当理由。另外，马敏提出的公司解除劳动关系的真实原因是其跨性别身份，依据尚嫌不足。

一审法院觉得公司不但不存在性别歧视现象，还对多元性别人群较为包容和友善，在马敏入职后，无论在言语、行为上均予以尊重和包容，也未在工资、福利待遇等方面实施差别对待。

二审双方均无新证据提交，当事人称可以坦然面对结果

5月28日下午3点，该案二审在杭州市中级人民法院开庭审理，马敏告诉记者，这次二审双方都没有新证据提交，主要是方向和思路调整后进行辩论。

对于这次二审，她表示，最简单的诉求就是希望自己的案子能够有一个好的结果，得到合理的赔偿和道歉，也想通过这件事增加跨性别者的能见度，减少大家对跨性别的误解。马敏认为，这次案子相当于是一个基础，万丈高楼平地起，但也是一块砖一块砖垒起来的，再有类似的事情，可以有个参照。

无论是胜诉还是败诉，马敏说自己都能够坦然面对结果，勇敢做自己。她现在在朋友的工作室工作，性别置换手术后，生活恢复了常态，自己也变得越来越有力量。

幸运的是，最近马敏遇见了属于自己的爱情。他们两人是在一次活动中认识，对方对她展开了热烈的追求。对方的温柔体贴和理解打动了马敏，在一个月前，她决定答应对方的追求，大胆的爱。“他除了个子不高，长得不帅，其他都挺好的。”马敏开玩笑道，话语中难掩幸福。

今日方知我是我，这是马敏的个性签名，这是《水浒传》中鲁智深圆寂时说的话，“钱塘江上潮信来，今日方知我是我”。我住在钱塘江边，之前掩饰性别身份的时候，打扮得也非常像鲁智深，但现在做了手术，做回了真正的自己。我认为，只要心里坦荡，就不会被外界的目光困扰，“希望像我一样的人们都能阳光的在社会上立足。”

延伸阅读

九部门发文：招聘不得限定性别，不得询问妇女婚育情况

据人社部网站消息，人社部、教育部等九部门2019年印发《关于进一步规范招聘行为促进妇女就业的通知》(以下简称《通知》)，《通知》要求，在招聘环节中，不得限定性别(国家规定的女职工禁忌劳动范围等情况除外)或性别优先，不得以性别为由限制妇女求职就业、拒绝录用妇女，不得将限制生育作为录用条件等。

据悉，《通知》对招聘环节中就业性别歧视的具体表现进一步作出了细化规定。

明确要求各类用人单位、人力资源服务机构在拟定招聘计划、发布招聘信息、招用人员过程中，不得限定性别(国家规定的女职工禁忌劳动范围等情况除外)或性别优先，不得以性别为由限制妇女求职就业、拒绝录用妇女，不得询问妇女婚育情况，不得将妊娠测试作为入职体检项目，不得将限制生育作为录用条件，不得差别化地提高对妇女的录用标准。

为确保有关要求落到实处，《通知》要求建立联合约谈机制，根据举报投诉，对涉嫌就业性别歧视的用人单位开展联合约谈，对拒不接受约谈或约谈后拒不改正的，依法查处，并通过媒体向社会曝光。

要求健全司法救济机制，人民法院依法受理妇女就业性别歧视相关起诉，设置平等就业权纠纷案由，司法部门积极为符合条件的妇女提供司法救济和法律援助。同时，要求强化人力资源市场监管，对用人单位、人力资源服务机构发布含有性别歧视内容招聘信息的，由人力资源社会保障部门给予责令改正、罚款、吊销人力资源服务许可证等处罚，并将有关情况纳入人力资源市场诚信记录，依法实施失信惩戒。

《通知》要求大力支持妇女就业。要加强对妇女就业的培训服务，促进3岁以下婴幼儿照护服务发展，加强中小学课后服务，完善落实生育保险制度，为妇女就业创造良好环境和条件。

要加强监察执法，依法惩处侵害女职工孕期、产期、哺乳期特殊劳动保护权益行为。对妇女与用人单位间发生劳动人事争议申请仲裁的，要依法及时快速处理。同时，大力开展宣传引导，逐步消除性别偏见，引导全社会尊重爱护妇女，引导用人单位知法守法依法招用妇女从事各类工作，引导妇女合法理性保障自身权益。

据了解，近年来，当前我国妇女就业情况总体较好，劳动参与率位居世界前列，但妇女就业依然面临一些难题，特尤其是招聘行为就业性别歧视现象屡禁不止，对妇女就业带来不利影响。《通知》的出台，将对进一步保障妇女就业权益、促进妇女就业发挥积极作用。